Діяльність адвоката та фінансовий моніторинг: поради та виклики

Лектор докладно проаналізувала разом з учасниками поради та виклики щодо діяльності адвоката та фінансового моніторингу, а саме:

1. Як і коли фінансовий моніторинг з’явився в Україні.

2. Об’єкт фінансового моніторингу.

3. Три рівні фінансового моніторингу.

4. Суб’єкти фінансового моніторингу.

5. Договір про надання правничої допомоги.

6. Ідентифікація, верифікація та належна перевірка клієнта.

7. Ризики, які становлять клієнти.

8. PEP – публічні діячі в системі фінансового моніторингу.

9. Хто такі Електронні резиденти (е-резидент).

10. Законодавство України про фінансовий моніторинг – що врахувати адвокатам.

11. Взаємодія с банками.

12. Робота в Е-Кабінеті системи фінансового моніторингу.

13. Організації у сфері запобігання та протидії легалізації злочинних доходів.

14. Європейська конвенція з прав людини: право на повагу до приватного і сімейного життя, житла і кореспонденції – вплив на адвокатів.

15. Корисні посилання для адвокатів.

У рамках характеристики фінансового моніторингу акцентовано на наступному:

1. Як і коли фінансовий моніторинг з’явився в Україні

1) Лютий 2012 року: FATF затверджує нові Міжнародні Стандарти, які удосконалили та поєднали в собі 40 та 9 Рекомендацій, зокрема включили нові положення, що стосуються протидії фінансуванню розповсюдженню зброї масового знищення та ін.

2) Рекомендація № 29 FATF: країни мають створити підрозділ фінансової розвідки (ПФР), який є національним центром для отримання та аналізу: повідомлень про підозрілі операції; та іншої інформації, яка має відношення до відмивання коштів, пов'язаних предикатних злочинів і фінансування тероризму, та для розповсюдження результатів цього аналізу.

3) Указ Президента України від 10 грудня 2001 року № 1199 : затверджено додаткові заходи щодо запобігання легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, та Кабінету Міністрів України доручено створити Державний департамент фінансового моніторингу.

4) Постанова КМУ від 10 січня 2002 року № 35 «Про утворення Державного департаменту фінансового моніторингу», у складі Міністерства фінансів утворено Державний департамент фінансового моніторингу, як урядовий орган державного управління.

5) Постанова КМУ від 18 лютого 2002 року № 194: затверджено Положення про Державний департамент фінансового моніторингу.

6) 2003 рік : Закон України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом».

7) 2014 рік: Закон України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення».

8) 2019 рік Закон України “Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» № 361-IX від 06.12.2019 р.

2. Об’єкт фінансового моніторингу

Об’єкт визначається через види операцій, в яких адвокати є СПФМ:

· Купівля-продаж нерухомості.

· Управління майном.

· Купівля-продаж корпоративних прав.

· Управління активами.

· Відкриття/управління рахунками.

· Залучення коштів для юросіб, фондів.

· Створення та управління юридичними особами, трастами та фондами.

3. Три рівні фінансового моніторингу

1) Мегарівень — міжнародний:

· Ключовий елемент протидії легалізації злочинних коштів.

2) Макрорівень — національний:

· Комплекс заходів державних органів.

3) Мікрорівень — діяльність фінансових установ:

· Ідентифікація операцій, дотримання вимог AML/CFT.

4. Суб’єкти фінансового моніторингу

Суб’єкти державного ФМ:

· Державний фінансовий моніторинг;

· НБУ;

· Мін’юст;

· Мінфін;

· Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку;

· Мінцифри.

Спеціально визначені СПФМ:

· Адвокатські бюро, адвокатські об’єднання та адвокати.

· Суб’єкти, що надають юридичні послуги.

· Особи, які створюють або управляють юрособами чи трастами.

5. Договір про надання правничої допомоги

Загальні форма та зміст договору про надання правничої допомоги визначені у ст. 27 Закону «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та ст.ст. 14, 15, 16 Правил адвокатської етики:

· предмет договору;

· повноваження адвоката;

· гонорар та умови розрахунків;

· права та обов’язки сторін;

· надання загальних звітів та документів;

· застереження щодо результатів;

· застереження про боротьбу з корупцією та хабарництвом;

· базові умови відповідальності;

· форс-мажорні обставини;

· умови конфіденційності;

· порядок набрання чинності та дія договору;

· особливі умови.

Вимоги фінмоніторингу застосовуються лише у випадках, коли адвокат бере участь у передбачених законом фінансових операціях від імені чи за дорученням клієнта.

6. Ідентифікація, верифікація та належна перевірка клієнта

Обов’язки адвоката як СПФМ:

· Ідентифікація клієнта.

· Визначення вигодоодержувача.

· Належна перевірка у випадках участі адвоката в операціях з переліку ст. 10.

Також зазначено 4 анкети для СПФМ при Мін’юсті (розділ VI Положення).

7. Ризики, які становлять клієнти

Ризики визначаються у межах оцінки «ризик-профілю СПФМ» (Постанова КМУ № 662):

· Заходи нагляду визначаються залежно від ризик-профілю суб’єкта.

До ризиків у презентації також відноситься:

· Наявність «аномальних та підозрілих» операцій (у взаємодії з банками).

8. PEP – публічні діячі

Категорії:

· національні публічні діячі;

· іноземні публічні діячі;

· публічні діячі міжнародних організацій.

Члени сім’ї PEP включають: чоловіка/дружину, дітей, батьків, усиновлювачів, опікунів, зятя/невістку тощо.

9. Хто такі електронні резиденти (е-резиденти)

Електронні резиденти:

· Іноземець 18+, не податковий резидент України;

· Отримує КЕП;

· Вноситься до системи «Е-резидент»;

· Може реєструватися ФОП та відкривати рахунки дистанційно;

· Може здійснювати визначені КВЕД (наприклад, діяльність з видання комп’ютерних ігор 58.21).

10. Законодавство України про фінансовий моніторинг — що врахувати адвокатам:

1) Закон № 361– Закон України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення" від 06.12.2019 р. № 361-IX. 2.

2) Порядок взаємодії № 322– Порядок інформаційної взаємодії суб'єктів первинного фінансового моніторингу та Державної служби фінансового моніторингу України, затверджений наказом Мінфіну від 04.06.2021 р. № 322 (набирає чинності в перший понеділок четвертого місяця після припинення чи скасування воєнного стану) включає Довідник СПФМ.

3) Порядок обліку № 850– Порядок подання інформації для взяття на облік (зняття з обліку/поновлення на обліку) суб'єктів первинного фінансового моніторингу, реєстрації та подання суб'єктами первинного фінансового моніторингу Державній службі фінансового моніторингу інформації про фінансові операції, що підлягають фінансовому моніторингу, іншої інформації, що може бути пов'язана з легалізацією (відмиванням) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванням тероризму та фінансуванням розповсюдження зброї масового знищення, затверджений постановою Кабміну від 09.09.2020 р. № 850.

4) Інструкція № 24– Інструкція щодо заповнення форм обліку та подання інформації, пов'язаної із здійсненням фінансового моніторингу, затверджена наказом Мінфіну від 29.01.2016 р. № 24 (потім замінить Порядок 322).

5) Наказ Мінюсту від 10.09.2021 року № 3201/5 : Положення про здійснення фінансового моніторингу суб'єктами первинного фінансового моніторингу, державне регулювання та нагляд за діяльністю яких здійснює Міністерство юстиції України.

6) Постанова КМУ від 16 червня 2023 року № 662 Порядок здійснення нагляду у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення за діяльністю суб’єктів первинного фінансового моніторингу, державне регулювання та нагляд за діяльністю яких здійснюють Міністерство фінансів, Міністерство юстиції, Міністерство цифрової трансформації. Визначено порядок проведення планових та позапланових перевірок СПФМ.

11. Взаємодія з банками:

· НБУ запитує звіти банків щодо карткових переказів.

· Банки зобов'язані зупиняти аномальні та підозрілі операції та блокувати рахунки без належних пояснень.

Фінансовий моніторинг фізичних осіб: в жовтні2024 між НБУ та провідними банками країни було підписано Меморандум про забезпечення прозорості функціонування ринку платіжних послуг.

З 01.01.2025 року для клієнтів «високого» рівня ризику встановлюється ліміт в сумі до 50 тис. грн/міс. Для клієнтів «середнього» та «низького» рівнів ризику - відповідно до лімітів та строків поетапної реалізації: з 01.02.2025 - в сумі до 150 тис. грн/міс. з 01.06.2025 - в сумі до 100 тис. грн/міс.

У разі перевищення вказаних лімітів під час здійснення переказів коштів, громадянам необхідно буде надати банку додаткове підтвердження законності походження коштів.

12. Робота в Е-кабінеті системи фінансового моніторингу

Робота в Е-кабінеті системи фінансового моніторингу - https://cabinet.fiu.gov.ua/

1) Загальний функціонал (інформація)

2) Спеціальний функціонал для зареєстрованих СПФМ за спеціальною формою + КЕП.

Наказ Міністерства фінансів України 04.06.2021№ 322 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 06 серпня 2021 р. за № 1035/36657) встановлює порядок створення особистого кабінету суб’єкта первинного фінансового моніторингу та доступу до е-кабінету системи фінансового моніторингу.

Приклади заповнення форм та відеоінструкція по роботі з Кабінетом https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/z1035-21#Text

13. Організації у сфері запобігання та протидії легалізації злочинних доходів

MONEYVAL:

· Моніторинговий орган Ради Європи (1997).

Egmont Group:

· Підтримує обмін інформацією між ПФР.

FATF:

· Встановлює міжнародні стандарти AML/CFT.

Базельський комітет з питань банківського нагляду (BCBS):

· Стандарти банківського регулювання.

14. Європейська конвенція з прав людини (ст. 8) та її вплив на адвокатів

Стаття 8 гарантує право на повагу до приватного і сімейного життя, житла і кореспонденції.

Справа Michaud v. France (06.03.2013):

· Суд визнав: обов’язок адвокатів повідомляти про підозрілих клієнтів може бути допустимим

· Але він має:

1) переслідувати законну мету;

2) бути необхідним;

3) не стосуватися діяльності, пов’язаної з місією захисту.

15. Корисні посилання для адвокатів

· РАУ рішення № 51 Про затвердження роз’яснення щодо деяких питань виконання обов’язків адвокатом як суб’єктом первинного фінансового моніторингу від 03.07.2021 https://unba.org.ua/assets/uploads/legislation/rishennya/2021-07-03-r-shennya-rau-51_60f537ee77f09.pdf

· Рішення від 25.07.2020 № VII-010/2020 щодо узагальнення дисциплінарної практики кваліфікаційно дисциплінарних комісій адвокатури відносно адвокатської таємниці. URL: http://search.ligazakon. ua/l_doc2.nsf/link1/MUS34133.html

· Сайт Державної служби фінансового моніторингу https://fiu.gov.ua/; https://cabinet.fiu.gov.ua/ Публікації з питань первинного фінансового моніторингу сайту ДСФМ https://fiu.gov.ua/pages/finansovii-monitorint/navczannja/publikacziji.html

· Глобальний реєстр бенефіціарних власників https://register.openownership.org/

· Сайт Миротворець-https://myrotvorets.center/

· Реєстр компаній Великобританії -https://beta.companieshouse.gov.uk/

· Реєстр компаній Польщі -http://krs.infoveriti.pl/index.html

· Реєстр компаній Чехії -https://rejstriky.finance.cz ; https://rejstrik.penize.cz/

· Реєстр компаній Республіки Кіпр -5.1. https://efiling.drcor.mcit.gov.cy 5.2. http://cy-check.com/ ; https://i cyprus.com/

· Антикорупційний монітор - http://acm-ua.org/

· База даних Офшорних компаній (Панамський реєстр) -https://offshoreleaks.icij.org/

Першоджерело https://tinyurl.com/45e53snu